海明莫虎再次对决，桑兰案终于有点看头了

等我有时间读读莫虎的文件，再做详细评论。

不过从孙鹰的简介看，莫虎似乎概念有点模糊。现在是Motion to Dismiss阶段，法官必须假定原告状纸说的都是真实的，不能采信被告提出的证据，否则就把Motion to dismiss变成motion for summary judgment了。从程序上法官如果要这么做，一般应通知双方，给nonmoving party 提出genuine issue of material fact的机会，而目前法官并没有这么做。

另外，CD是非卖品不能说明不具有商业目的---这是显然的，比如说广告性的CD一般就是不卖钱的。比如一个餐馆老板把与姚明的合影做出多媒体，到处发放，肯定不会收钱。莫虎如果真像孙鹰说的那样论辩了，肯定会被法官打回来，至少又是一个without merit。

关于性侵的问题，刑案没有成立不能说明民事责任不存在，海明撤案是在我教他without prejudice之后，所以应该是without prejudice，这样撤案也不能说明什么事实问题。

至于莫虎要求及时、立刻制裁海明，这个成功的可能性蛮大---海明的反对文件写的有点冲动。

对 于pleading中出现的rule 11问题，一般都是留待案件快结束时处理。海明如果叫我一声师傅，我给他一个案例保命。如果拖到最后再处理，说不定一切都化解了，比如双方和解，那么 rule 11制裁也可能不存在了---案子没结论嘛。海明只要能逃脱制裁，就算成功一大半。履历表上可以写上，与某某交战80回合，不分胜负。否则只能阿Q似的说 面对强敌、虽败犹荣。

我给诉讼双方的建议是，要么和解算了，好歹也是相识一场，何必呢？

要么互相往死里打。

桑兰案目前的态势我在前面一文中有过说明。

莫虎的撤诉动议之一是法庭对该案没有争议管辖权（subject matter jurisdiction）。这个动议被法官否决了。法官结论是，法庭对此案有管辖权。

目前，副法官建议是： 桑兰案有三项是无条件成活。这三项是（1）被告之一诽谤；（2）侵犯隐私权；（3）因侵犯隐私权引发的违背信义义务。另有三项是需要修改状纸成活。这需要修改状纸的三项是（4）不正当获利；（5）侵吞财产；（6）侵吞基金违背信义义务。

法 官建议去除的桑兰案指控有：（a) 莫虎与刘女士诽谤；（b)民事阴谋；（c) prima facie tort; (d) 违背承诺；(e)蓄意造成精神困扰；（f) 过失精神困扰；(g) 基于另外8项理由的违背信义义务。这废除的几项有的是过了追诉期，有的是海明的法律错误，有的是事实不清楚。

目前局势，虽然海明、莫虎都提交了反对，但正常情况下，主审法官会简单采纳副法官的建议。

如果主审法官采纳副法官的建议，桑兰案实际成活的是6项。因为正常情况下，原告会修改状纸，重新指控以上4-6三项。

值 得注意的是，桑兰修改状纸的时限不是这个14天，而是等主审法官采纳副法官建议之后再定。也就是说，桑兰现在什么也不做，等着主审法官的命令，其案子成活 项目是6项： （1）被告之一诽谤；（2）侵犯隐私权；（3）因侵犯隐私权引发的违背信义义务；（4）不正当获利；（5）侵吞财产；（6）侵吞基金违背信义义务。

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